94 / 148
תאגידים
פרשת כשלי הנפקת פייסבוק - אחריותה המשפטית והציבורית של נאסד"ק
בשעה 05:31 הוציאה נאסד"ק את האישור המיוחל
לקבלת הוראות המסחר. אלא שקריסת המער
־
כת שלה בשעות המוקדמות של ההנפקה ובשלבים
המוקדמים של הערכת מחירה הובילה לאי־הכללתן
מ
�
, שנ
Cross
־ של כ 03 אלף הוראות מסחר בהליך ה־
סרו בין 11:11 ל־90:03:11 בבוקר ונתקעו במעברים
שבין שתי מערכות המסחר (הראשית והחליפית).
כמו כן, כ־31 אלף הוראות מסחר נתקעו ושוחררו
פ
�
למסחר המשני בשעה 94:94:31 בצהריים, תוך ה
חתת המחיר למניה בכ־39 סנט בין 51:31 ל־05:31.
נאסד"ק פרסמה הודעות לציבור על אירועים אלה
והבטיחה לתקן את המצב.
,
Cross
עקב כל האמור לעיל, המשתתפים בהליך ה־
שהוראות המסחר שלהם לא נכללו בחישוב עד לשעה
00:31, ספגו הפסד משום
שלא הרוויחו מעליית מחיר
המניה ל־24 דולר.
לכל זאת נוסיף כי נאסד"ק
התמהמהה עד מאוד במתן
הסברים למה שהתחולל
במערכותיה. ציבור המש
־
קיעים נותר בעלטה בשעות
קריטיות של המסחר, עובדה
שהובילה בין היתר לשלילת
יכולתם של בעלי המניות
למכור את המניה ב־24 דולר.
לבסוף, מקום שמחיר
המניות הנכון לא פורסם התבסס המסחר על נתו
־
נים שגויים, לרבות הצעות לרכישה גבוהות מהמ
־
חיר שדרשו המוכרים. הרשות לניירות ערך דרשה
Securities
(
SIP
מנאסד"ק להעביר נתוני מסחר ל־
), שהיא מערכת רגולטורית
Information Processor
נתונים
SIP
של הרשות; בהנפקת פייסבוק הוזנו ל־
שגויים שהיו עלולים להטעות את המשקיעים.
ממצאי חקירת
הרשות לניירות ערך בארצות הברית
לנוכח כישלון ההנפקה פתחה הרשות בחקירה נגד
מנהלי ההנפקה. החקירה התמקדה בכישלון המע
־
רכות של נאסד"ק ובקבלת ההחלטות של בכיריה
מרגע שהמערכות קרסו, והובילה להליכי אכיפה מי
־
נהלית שבהם נפסק על נקיטת הליכים נגד נאסד"ק.
הרשות פסקה כי כשחברת מסחר עורכת הנפקה,
קמה לה החובה לוודא כי המערכות, ההליכים ותו
־
כניות ההנפקה פועלים כראוי, ללא הפרעות ותוך
שמירה על ביטחונו של שוק ההון. הרשות פסקה כי
נאסד"ק לא עמדה בחובותיה אלה, ולכן הטילה עליה
קנס מינהלי ואף כמה התחייבויות עתידיות.
אחריותה המשפטית
של נאסד"ק לכשלי הנפקת פייסבוק
לנאסד"ק
(א) כיסוי נזקים בגין מסחר בנאסד"ק.
כיסוי ביטוחי לתקלות טכניות העלולות להתרחש
במערכותיה. הכיסוי הביטוחי תוקן באופן ספציפי
בהקשר להנפקת פייסבוק, והרשות אישרה לנאסד"ק
פ
�
לשלם פיצוי מוגדר עד 26 מיליון דולר לנפגעי הנ
קה זו. הכיסוי הביטוחי נועד
לחברי נאסד"ק, אך לא היה
בו כדי לכסות את נזקיהם של
retail
יתר הניזוקים, למשל
.
investors
ב
�
והה
SRO
(ב) חסינות
חנה בין פעולות רגולטוריות
הנהנות מחסינות ובין החל
־
טות הנהלה שיש בהן אינט
־
רס עסקי לנאסד"ק כחברה.
בבית המשפט טענה נאסד"ק
כי טענות התביעה נוגעות
להליכי הרגולציה הפנימית
SRO
שלה, ונגד טענות אלה היא נהנית מחסינות
המעניקה הגנה לא רק מפני אחריות אלא גם מפני
הנטל שבניהול הליך ליטיגציה בבית המשפט.
בית המשפט הסכים עקרונית כי תאגיד הנהנה
י
�
חסין מתביעות אישיות לפ
SRO
מסטטוס של
צויים בגין נזקים שנגרמו בהקשר לניהול רגולציה.
היא דוקטרינה ייחודית;
SRO
דוקטרינת חסינות
זוהי חסינות מוחלטת המוענקת בעת שנושאי תפ
־
קידים פועלים בתאגיד בעל מאפיינים ציבוריים, ות
־
כליתה להעניק הגנה למי שפועלים כזרוע ארוכה של
הממשל. החסינות מוענקת בגין פעולות ספציפיות
שמבצעים בעלי תפקידים שאופי תפקידם הוא צי
־
בורי ובעל מאפיינים רגולטוריים. כשהחסינות חלה,
אי אפשר לתבוע את בעלי התפקידים בגין אירועים
שהתרחשו בעת תפקידם הרגולטורי הנ"ל.
בית המשפט קבע כי ההחלטה
שלא לעצור את ההנפקה
לא הייתה חלק רגולטורי
בתפקידיה של נאסד"ק, ולפיכך
הנתבעים אינם נהנים מחסינות
בעניין זה ובית המשפט רשאי
לחקור את התנהלותם של
בעלי התפקידים הבכירים בה
אפריל 5102
עורך הדין
׀
94