105 / 148
כאמור על ידי מוכר אמצעי השליטה או הרוכש של
אמצעי השליטה, חשוף אותו גורם לתביעות בגין
נזקים, ובמקרה של קיפוח הוקנתה לבית המשפט
קשת רחבה מאוד של סעדים לשם הסרת הקיפוח.
ס
�
4) דיני חדלות הפירעון בישראל מאפשרים במ
גרת הליכי חדלות פירעון (פירוק או הקפאת הליכים)
ביטול של העברות מרמה, אם נעשו במטרה להבריח
נכסים של החברה בעת שהייתה חדלת פירעון לטו
־
בת נושה מסוים ומטילות אחריות על נושאי משרה
בה. ספק אם סיוע של חברת מטרה לרכישת מניותיה
יחסה בהגנת "מהלך העסקים הרגיל", העומדת ככלל
במקרים של העדפת נושים, אם תעמיד סיוע לרכי
־
שה בתקופה שנמצאה בסביבת חדלות הפירעון.
המצב בעולם
במדינות אחדות, אנגליה
למשל, החקיקה מגבילה סיוע
לרכישה בהבחנה בין חברות
פרטיות לחברות ציבוריות.
ככלל אפשר לומר שבעוד
שחברה פרטית אינה מוגב
־
לת מלספק ערבות או בטוחה
או סיוע פיננסי אחר לטובת
רכישת מניותיה, הרי שח
־
ברה ציבורית או חברה בת
של חברה ציבורית מוגבלת
מלספק סיוע כאמור לצורך
רכישת מניותיה שלה או לצורך רכישת מניות באיזו
מהחברות המחזיקות בה, בכפוף לסייגים מצומצמים
הקבועים בחוק. המגבלות הנזכרות לעיל אינן חלות
ביחס למתן סיוע לרכישת מניות של חברה אחות.
בארצות הברית אין חקיקה ספציפית ביחס לסיוע
לרכישה המגבילה את הסיוע עצמו. עם זאת, על סיוע
כאמור חלות הוראות הדין הכללי, למשל החובה
לקבל "תמורה" כנגד הפעולה (עיקרון מדיני החוזים)
וכללי העדפת מרמה (מדיני חדלות הפירעון).
פערים אלה בדין הזר לעומת הדין הישראלי מעו
־
ררים קשיים בעת ניהול משא ומתן עם בנקים ועם
גופים זרים הנותנים אשראי לצורך רכישת חברות
ישראליות, העלולים לגרום למממן הזר לסגת מן
העסקה או להקשיח את תנאיה.
המצב המשפטי בראי הפרקטיקה
אנו מניחים כי לרוב לא ירצו הצדדים לעסקת מי
־
מון לסווג את המימון כחלוקה כי לא תמיד תהיה
עמידה במבחני החלוקה, וגם אם כן - הדבר יפגע
לרעה ביכולת לחלק דיבידנד לאחר מכן (עקב ניצול
רווחים הניתנים לחלוקה לצורך הסיוע לרכישה).
לפיכך נדרשים פתרונות פרקטיים למצב שבו חברת
המטרה עשויה להיחשב כמסייעת לרכישת מניותיה.
פתרון פרקטי המתאים בחלק מהמקרים הוא
מימון שיינתן בו בזמן גם לחברה הרוכשת וגם
לחברת המטרה, שכל אחת מהן תעניק ביטחו
־
נות למממן. במצב זה, בהנחה שעל בסיס שיקולים
עסקיים נאותים אכן נדרש לחברת המטרה מימון
כאמור, מתן הביטחונות על
ידי חברת המטרה עשוי שלא
להיחשב כסיוע לחברה הרו
־
כשת אלא כהעמדת בטוחה
לצורך קבלת אשראי לפעי
־
לות חברת המטרה עצמה,
ולמממן יהיה השקט הנפשי
מכך שכל הנכסים הרלוונ
־
טיים משועבדים לו ואין לו
תחרות עם נושה מובטח
אחר.
כמו כן, כאשר המימון
נעשה על ידי החברה הרוכ
־
ו
�
) שהוקמה לצ
SPV
שת באמצעות חברה מיוחדת
(
רך הרכישה (בדרך כלל משיקולי מיסוי), תידרש הח
־
ברה המיוחדת לתת ערבויות ובטוחות ואף להצטרף
כלווה עיקרית להסכם רכישת המימון. במקרה זה לא
יתעוררו לדעתנו שאלות חלוקה, שכן החברה אינה
מסייעת ברכישת מניותיה שלה.
כך או כך, בעת גיבוש עסקת מימון לרכישת מניות,
כמו גם בעת מתן מימון לכמה חברות השייכות לא
־
שכול חברות או ארגון מחדש של החוב בו, כאשר
מתעורר ספק אם יש בעסקה "סיוע לרכישה", יש
להקפיד כי כל אחת מהחברות תוכל להראות כי היה
לה גם אינטרס עסקי ראוי משלה במתן הביטחונות
וההתחייבויות, וכי חובות האמון והזהירות הופעלו
בשקידה ומתוך התחשבות בזכויות של צדדים שלי
־
שיים.
הצדדים לעסקת מימון לא
ירצו בדרך כלל לסווג את
המימון כחלוקה, שכן לא
תמיד תהיה עמידה במבחני
החלוקה. גם אם כן, הדבר
יפגע לרעה ביכולת לחלק
דיבידנד לאחר מכן, ולפיכך
נדרשים פתרונות פרקטיים
105
׀
עורך הדין
אפריל 5102