125 / 148
הדבר מתחייב גם מן העובדה שככלל נמנע המ
־
חוקק מלקבוע כללי פסילת ראיות בחקיקה, ולפיכך
גם מקום שבו נקבע כלל כזה אין לתת לו פרשנות
נרחבת, שאינה עולה בקנה אחד עם המגמה הכללית
בחקיקה הישראלית.
המודל המוצע
את תחולתו של סעיף 23 לחוק הגנת הפרטיות יש
לבחון לפי סוג הראיות שנטען כי הן פוגעות בפר
־
טיות, וכן לפי אופי ההליך המשפטי ועיתוי השימוש
בראיות. בהקשר זה נבקש ראשית להבחין בין ראיות
שנוצרו בדרך של פגיעה בפרטיות ובין ראיות שהיו
קיימות ללא תלות בפגיעה בפרטיות, אך הגיעו לידיו
של בעל דין בעקבות מעשה שיש בו משום פגיעה
בפרטיות.
ראיות שנוצרו תוך פגיעה בפרטיות אכן צריכות
להיבחן בגדרי דל"ת האמות של סעיף 23 לחוק הגנת
הפרטיות. לדוגמה, תמונות שצילם בעל ובהן נראית
אשתו מקיימת יחסי מין עם אחר, שצולמו שעה שנ
־
כנס עם אחרים לדירה שבה התגוררה האישה בלא
ידיעתה ובלא הסכמתה (המקרה שעליו התבסס
פסק דינו של בית המשפט העליון, בג"ץ 40/0566
, פ"ד סא(1)
פלוני נ' בית הדין הרבני האזורי בנתניה
ל
�
185 (6002)). תמונות אלה לא היו באות לעולם א
מלא הפגיעה בפרטיות וממילא לא היה אפשר לגלו
־
תן בהליך המשפטי אלמלא הפגיעה בפרטיות. לפי
־
כך הורה בצדק בית המשפט העליון על אי קבילותן
כראיות לפי סעיף 23 לחוק הגנת הפרטיות.
הבחנה זו עולה בקנה אחד עם כלל הפסילה שנ
־
קבע בסעיף 31 לחוק האזנת
סתר, תשל"ט־9791, שלפיו
"דברים שנקלטו בדרך של
האזנת סתר בניגוד להוראות
חוק זה... לא יהיו קבילים
כראיה בבית משפט", כלו
־
מר רק ראיה שנוצרה באופן
פסול אינה קבילה.
דברים אלה יהיו נכונים
על פי רוב גם ביחס לראיות
שהושגו תוך פגיעה בפרטיות
בהליכים פליליים, שבהם לא
נוהגים כללי המשחק בקלפים
פתוחים. בהליכים אלה אין זכות חוקתית רלוונטית
שיש בכוחה לגבור על הזכות לפרטיות (ראו בהקשר
,
בית הדין הצבאי לערעורים נ' ועקנין
זה: ד"נ 38/9
פ"ד מב(3) 738 (8891)).
לעומת זאת, בעת בחינת קבילותן של ראיות שלא
נוצרו לכתחילה תוך פגיעה בפרטיות - הנמצאות
ברשותו של אחד מבעלי הדין, ועל פי כללי הגילוי
והעיון הנוהגים הייתה מוטלת עליו חובה לגלותם
לבעל הדין השני - יש להע
־
ניק משקל רב לעקרון המש
־
חק בקלפים פתוחים ולהתיר
ככלל את השימוש בהן. זאת
כיוון שממילא הייתה חובה
לגלותן על פי כללי הגילוי
והעיון.
ניקח את המקרה שנדון
בעניין בלוך. אין חולק כי
תכתובת הדוא"ל הנוגעת
להורות של התובעת רל
־
וונטית למחלוקת, והייתה
חובה על הנתבעת לגלותה
כאשר עקרון "המשחק
בקלפים פתוחים" מצדיק
שהראיה תוגש לבית הדין, מן
הראוי שלפני בית הדין יעמוד
גם האופן שבו הושגה, אך לא
כדי להביא לפסילתה אלא
כדי לשקול פסיקת פיצוי בגין
הפגיעה בפרטיות
125
׀
עורך הדין
ינואר 5102