/ מיגל דויטש
קניין
ב
(ע"א 98/554) קבע בית
קולומבו
עניין
המשפט העליון כי תניית שימור בעלות
בעסקת מכר באשראי מהווה "הסוואת משכון"
על פי סעיף 2(ב) לחוק המשכון, תשכ"ז־7691.
בהיעדר רישום בפנקס המתאים, תניה זו לא
תעניק לרוב הגנה למוכר מול נושים אחרים של
הרוכש.
עם פסיקתה של הלכת קולומבו יצא כותב
שורות אלה חוצץ נגד ההצדקות לה, בהיבטים
הרעיוניים. אך טבעי הדבר, מבחינה כלכלית, כי
מוכר לא יעביר בעלות לקונה בטרם קבלת הת
־
מורה הנגדית. לביקורת הצטרפו מחברים נוספים, תוך הדגשת שי
־
קולי יעילות. התנגדויות אלה להלכת קולומבו אומצו על ידי בית
(רע"א 00/0961).
קידוחי הצפון
המשפט העליון בעניין
לאחר פסיקתה של הלכת קידוחי הצפון החל תהליך של כרסום
נפקויותיה, במסגרת פסיקת בתי המשפט המחוזיים בהליכי פירוק.
גם בספרות המשפטית, יש שסברו כי הלכת קולומבו לא בוטלה.
תפיסה זו נשענה על אמירה כללית מסוימת בהלכת קידוחי הצ
־
שופטים: יורם דנציגר, יצחק עמית, אורי שהם
ע"א 11/64 ויטה בע"מ נ' עו"ד נוב (31.11.31);
תניית שימור בעלות -
סיומה של מחלוקת?
לאחר מחלוקת בספרות ונסיון של בתי משפט מחוזיים לכרסם בהלכת קידוחי הצפון,
נראה כי פסק דין ויטה מכיר עתה בביטול הלכת קולומבו על ידי הלכת קידוחי הצפון
זאת למרות העובדה כי שופטי ההרכב בעניין ויטה אינם מאוחדים בדעתם בעניין זה
פון לעניין סעיף 2(ב) לחוק המשכון, שלפיה יש
לבחון את השאלה אם תכלית העסקה היא יצי
־
רת משכון על פי מבחן סובייקטיבי ואובייקטיבי
גם יחד. המבחן הסובייקטיבי בוחן את כוונתם
הריאלית של הצדדים, בענייננו - את שאלת
הכוונה לשימור בעלותו של המוכר. המבחן
האובייקטיבי בוחן אם התכלית הכלכלית של
העסקה היא יצירת משכון. מכאן הסיקו לא פעם
בתי המשפט המחוזיים כי אם יסתבר שהתכלית
האובייקטיבית של העסקה היא הבטחת התש
־
לום, יראו את התניה כתניית משכון. זאת אף
כי השופט שלמה לוין, שכתב את חוות הדעת המובילה בפסק הדין
בעניין קידוחי הצפון, וטבע את המבחן המשולב - האובייקטיבי
והסובייקטיבי - ציין במפורש כי: "הפועל היוצא מהאמור לעיל הוא
שבהעדר טעמים מיוחדים לסתור, במקרה הקונקרטי, יש לבטל את
הילכת קולומבו ככל שהיא נוגעת לעסקת אשראי שנכלל בה סעיף
של שימור בעלות, אף אם לא ניתן להגדירה כעסקת קונסיגנציה
אמיתית".
חוששני כי פסק דינו
של השופט דנציגר
ממעיט בהערכת
הפערים שבין שתי
ההלכות. הלכת קידוחי
הצפון ביטלה גם ביטלה
את הלכת קולומבו
ינואר 4102
עורך הדין
׀
64
ט
ק
י
ו
ר
פ
פסקי הדין
הגדולים
פ
ו
2013
