חוקתי
חידושים ביחס לזכות החוקתית לשוויון בפסיקת בית המשפט העליון
הזכות החוקתית לשוויון היא אבן יסוד של המ
־
שפט החוקתי ובה בעת אחת הסבוכות והשנויות
במחלוקת. בין היתר אין הסכמה מהי הפליה, ולפיכך
אילו אמות מידה להבחנה בין אנשים ("תבחינים")
נחשבות מפלות. היה מקובל לסבור שיש להבחין בין
שוויון מינהלי ובין שוויון חוקתי, אך פסיקת בית
המשפט העליון מן השנים האחרונות מאופיינת
במידה רבה בטשטוש ההבחנה הזו. התוצאה היא אי
בהירות אשר לתוכנה של הזכות החוקתית לשוויון.
ההבחנה המסורתית היא בין שני מובנים של
האיסור להפלות. מובן אחד הוא החובה הכללית
- לעיתים היא מכונה "החובה המינהלית" - לנהוג
בשוויון, ואילו מובן שני הוא
החובה החוקתית לנהוג בש
־
וויון. להבחנה זו שני היבטים
עיקריים. האחד נוגע לתוכנה
של החובה; החובה הכללית
משמעותה החובה להתייחס
באופן שווה לשווים. הבי
־
רור הנחוץ לשם הערכה של
מדיניות מסוימת הוא מהי
"קבוצת השוויון", כלומר מהי
קבוצת האנשים שלפחות
שוויון,
במובן הרחב
בעבר סברו שיש להבחין בין שוויון מינהלי ובין שוויון חוקתי, אך פסיקת
בית המשפט העליון מן השנים האחרונות מאופיינת במידה רבה בטשטוש
ההבחנה הזו. התוצאה היא אי בהירות אשר לתוכנה של הזכות החוקתית
לשוויון לצד הרחבה מסתמנת של היקף הזכות
ברק מדינה
פרופ' ברק מדינה,
הפקולטה למשפטים,
האוניברסיטה העברית
בירושלים
לכאורה צריך להתייחס אל כל חבריה באופן שווה.
הקביעה מהי קבוצת השוויון תלויה בהערכה אילו
תכליות של הפעלת הסמכות השלטונית הן ראויות,
ועל פיהן אילו תבחינים הם "רציונליים" לשם קי
־
דום תכליות אלה. עקב כך, בירור השאלה אם הופרה
החובה לנהוג בשוויון אינו נעשה לפי המתודולו
־
גיה החוקתית המקובלת לזכויות חוקתיות: בשלב
הראשון של הבחינה החוקתית אי אפשר לקבוע
אם המדיניות היא מפלה, בטרם מחילים את השלב
השני שעניינו בירור התכלית של המדיניות הנדונה
וקביעה אם היא ראויה ואם היא מצדיקה את היחס
השונה שננקט. לעומת זאת, לפי הסיווג המסורתי
של החובה החוקתית לנהוג
בשוויון, אסורה התחשבות
בתבחינים מסוימים שעיקרם
השתייכות לקבוצות חבר
־
תיות מובהקות (למשל מגדר
או לאום), בנסיבות שבהן
השימוש בתבחין פוגע בכבוד
האדם.
האיסור להבחין בין אנ
־
שים על יסוד השתייכות
כאמור חל גם אם השימוש
לא כל העדפה שניתנת
לאנשים מסוימים ולא
לאחרים, אפילו היא העדפה
שאין לה הצדקה מוסרית
טובה, "מעבירה מסר
חברתי מקפח" ושוללת את
האוטונומיה של מי שקופחו
ינואר 4102
עורך הדין
׀
84
